For å se den tyske versjonen av denne Insights-artikkelen, Klikk her.

Av Nicholas J. Diamond og Manny Schoenhuber

1. januar 2023, den såkalte leverandørkjeden due diligence-loven (Lieferkettensorgfaltspflichtengesetz) («loven») vil tre i kraft i Tyskland. Mange selskaper som driver forretninger i Tyskland vil måtte forberede sin virksomhet for overholdelse i de kommende månedene. Loven er også en del av en bredere trend i EU (EU) for å etablere obligatoriske krav til menneskerettigheter og miljømessig due diligence, spesielt for virksomheten.

Anvendelighet av loven

Loven gjelder for et bredt spekter av selskaper som driver virksomhet i Tyskland, inkludert noen tyske selskaper og deres amerikanske datterselskaper. Mer spesifikt gjelder loven fra 2023 for selskaper (inkludert utenlandske) som har sitt hovedkontor, hovedetablering, administrative hovedkontor, registrerte kontor eller filial i Tyskland og sysselsetter mer enn 3000 ansatte. Fra 2024 utvides loven til å omfatte de selskapene med mer enn 1000 ansatte. Dette inkluderer spesielt vikarer som er utplassert i mer enn seks måneder og ansatte som er utplassert til andre land, for eksempel USA.

Det er viktig å merke seg at loven sannsynligvis også har en indirekte innvirkning på små og mellomstore bedrifter (SMB) som ikke oppfyller arbeidsstyrketerskelene. Store selskaper vil sannsynligvis inkludere nye kontraktsvilkår i driftsavtaler for forsyningskjeden med SMB for å sikre overholdelse av loven. I tillegg, siden loven krever at leverandører til store selskaper og deres underleverandører oppfyller visse krav, uansett om de oppfyller de ovennevnte arbeidsstyrketerskelene eller ikke, vil mange SMB-er sannsynligvis bli berørt. Samlet sett vil loven sannsynligvis ha bred eksterritoriell rekkevidde utenfor Tyskland.

Samsvarskrav i henhold til loven

Loven introduserer flere nye krav til menneskerettigheter og miljøoverholdelse som krysser forsyningskjedeoperasjoner. Selv for selskaper som allerede har robuste overholdelsesarkitekturer, vil implementering av disse nye kravene sannsynligvis innebære betydelig intern planlegging og investering.

Ved lov må selskaper påta seg risikostyringsaktiviteter på et bredt spekter av identifiserte risikoområder, inkludert men ikke begrenset til tvangsarbeid, diskriminering og miljøskader. Disse aktivitetene bør støttes av en intern infrastruktur som blant annet definerer relevante interne roller og ansvar, etablerer klageprosedyrer og oppfyller dokumentasjons- og rapporteringsplikter.

Selskaper har også en forpliktelse til å forhindre, minimere og avhjelpe eventuelle negative menneskerettigheter og miljøpåvirkninger identifisert av disse risikostyringsaktivitetene. Bedrifter skal ikke bare overvåke og handle på brudd i sin egen virksomhet, men også i driften av sine direkte leverandører, fra utvinning av råvarer til levering til sluttkunder. I tillegg, hvis et selskap har dokumentert kunnskap om mulige brudd på menneskerettigheter eller miljøstandarder av en indirekte leverandør, må sistnevnte umiddelbart gjennomføre en risikoanalyse av disse bruddene.

Loven gir ulike bøter og straffer for manglende overholdelse. Bøter kan utgjøre inntil 800 000 euro mot fysiske personer og inntil 8 millioner euro mot juridiske personer, og kan økes i henhold til den årlige omsetningen. Ved bekreftet brudd kan bedrifter utelukkes fra å delta i offentlige anbud i Tyskland i en periode på inntil tre år. Til slutt kan tyske selskaper også møte krav i henhold til § 823 i den tyske sivilloven (Bürgerliches Gesetzbuch – BGB) på grunn av brudd på en aktsomhetsplikt og krav etter utenlandsk lov, for manglende overholdelse av loven.

Relaterte europeiske trender

Loven er en del av et stadig mer aktivt miljø for due diligence etterlevelse av menneskerettigheter i EU. I tillegg til Tyskland, Nederland (Den nederlandske lov om aktsomhet for barnearbeid), Frankrike (aktsomhetsloven), Sveitsisk (Sveitsisk lov om due diligence), og Norge (Norsk åpenhetslov) har vedtatt menneskerettighetslover om due diligence de siste årene. Selv om disse lovene er forskjellige i noen henseender, representerer hver av dem en bemerkelsesverdig «herding» av myke lovs menneskerettighetsforpliktelser for individuelle forretningsaktiviteter og bredere forsyningskjedeoperasjoner.

EU-kommisjonen («kommisjonen») foreslo også nylig sitt direktiv om bedriftsbærekraftsdue diligence («direktivet»). I likhet med innsats på nasjonalt nivå, vil direktivet forplikte EUs medlemsland til å vedta lovgivning om menneskerettigheter og miljømessig due diligence som involverer selskaper, deres datterselskaper og deres verdikjeder, basert på ansattes størrelse og årlige omsetningsterskler. Kommisjonen anslår at direktivet vil omfatte rundt 13 000 EU-bedrifter og 4 000 tredjelandsbedrifter. Forslaget skal nå legges frem for EU-parlamentet og EU-rådet for deres respektive godkjenninger. Dersom direktivet blir vedtatt, kan det tre i kraft allerede i 2024.

Hva skal du gjøre før 1. januar?

Som et minimum bør bedrifter som driver virksomhet i Tyskland vurdere om de sannsynligvis vil bli omfattet av lovens virkeområde. Potensielt berørte selskaper bør vurdere å gjennomføre en foreløpig vurdering for å bestemme trinnene som trengs for å oppfylle de nye samsvarskravene og sette sammen en liste over direkte leverandører.

Hvis virksomheten din ikke allerede har gjort det, kan den også ønske å utføre en grunnleggende risikovurdering, som tar hensyn til leverandørenes beliggenhet, arten av deres virksomhet, deres ansatte og ansettelsesvilkårene. Hvis du proaktivt utvikler eller forbedrer retningslinjer for å håndtere negative menneskerettigheter og miljøpåvirkninger, sørg for å utforme dem fleksibelt nok til å møte endrede krav.

I tillegg, hvis virksomheten din opererer andre steder i EU, bør du vurdere den potensielle anvendeligheten av andre menneskerettighetslover om due diligence, hvis du ikke allerede har gjort det, og overvåke den pågående utviklingen på dette området, for eksempel direktivet.

Dette varselet er ikke ment å gi juridisk rådgivning, og ingen juridiske eller forretningsmessige avgjørelser bør tas basert på innholdet. Ta kontakt med din juridiske rådgiver for råd. For bistand knyttet til lov om due diligence i forsyningskjedenvennligst kontakt Nick Diamond på ndiamond@jw.com, Manny Schoenhuber på mschoenhuber@jw.com, eller et hvilket som helst medlem av det internasjonale kabinettet.

Møt forfatterne våre Nicholas J. Diamond opprettholder en global praksis som fokuserer på regulatoriske, offentlig politikk og etiske spørsmål som påvirker USA, Asia-Pacific (APAC), Latin-Amerika, EU (EU) og Midtøsten. Han er internasjonalt anerkjent for sitt tankeledelse på forretnings- og menneskerettighetsspørsmål i sammenheng med nasjonale og internasjonale lover, internasjonale handels- og investeringsavtaler og sentrale internasjonale retningslinjer, som FNs prinsipper for næringsliv og menneskerettigheter. Manny Schoenhuber fungerer som ekstern generalrådgiver for sine europeiske klienter. Han jobber tett med europeiske selskaper og deres datterselskaper i Texas, samt europeiske investorer i USA. Som innfødt tysker liker Manny å representere andre europeiske kunder og bistå dem med markedstilgang, kontraktsforhandlinger og utforming, rettssaker og tvisteløsning.

Møt JW

Siden 1887 har Jackson Walker vokst til det største advokatfirmaet i delstaten Texas. I mer enn 130 år har vi hjulpet virksomheter i alle størrelser med å navigere i et stadig mer komplekst juridisk landskap, og løst kundenes utfordringer på en måte som er enkel, kostnadseffektiv og strategisk skreddersydd til deres spesifikke behov. Våre advokater har representert utenlandske og amerikanske kunder i et bredt spekter av bransjer innen strukturering, forhandlinger og dokumentering av kommersielle transaksjoner og ordninger rundt om i verden, med internasjonal transaksjonserfaring i mer enn 85 jurisdiksjoner. Jackson Walker har også et etablert nettverk av korrespondentadvokatfirmaer og er et grunnleggende medlem av Globalaw™, et nettverk av uavhengige advokatfirmaer lokalisert i nesten 60 land, inkludert Amerika, Asia, Afrika, Europa og Midtøsten, for å gi global rekkevidde kundene våre trenger fra det lokale selskapet de stoler på. For mer informasjon, besøk JW.com/Globalaw.